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平山xx有限公司與上海xx鋼鐵集團有限公司買賣合同糾紛案代理詞

文章來源:廊坊律師孫榮寧    更新時間:2018-6-9 15:57:18

平山xx有限公司與上海xx鋼鐵集團有限公司買賣合同糾紛案

代  理 

尊敬的審判長、審判員:

根據《中華人民共和國民事訴訟法》第58條的規定,我受河北泰科律師事務所的委派,擔任平山xx有限公司的訴訟代理人,依法參加本案審理,現經法庭調查,依據我國相關法律規定,發表如下代理意見:

上訴人要求被上訴人按照月利率1.5%支付利息缺乏事實和法律依據。

具體分析如下:

一、上訴人與被上訴人之間沒有約定違約責任,上訴人只能要求被上訴人賠償損失。

(一)雙方簽訂的《平山天然氣輸氣管道工程直縫電阻焊鋼管購銷合同》中沒有違約條款。

《合同法》第一百一十四條規定“當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法?!钡p方簽訂的該購銷合同中并沒有約定被上訴人逾期付款的違約責任,也沒有約定因被上訴人違約解除合同后上訴人應承擔的違約責任。因此該條法律規定不能適用。

(二)2016年8月31日,被上訴人向上訴人發出的函件中也并未增加逾期付款違約金條款,關于利息的表述也只是一份委托籌款的要約。

函件中與利息有關的內容具體表述為:“請貴公司再代我公司予以籌措剩余貨款資金2491734.3元,并請將焊管轉移到貴司相關倉庫,我公司于2016年12月底左右付清該款項,并承擔該款項利息及相關費用,利率按月息1.5%計息。計息日期為2016年9月2日起計息?!?/span>

從該內容表述可以看出:

(1)此時焊管已經生產完畢,按照雙方購銷合同的約定,被上訴人應當履行付款義務,需支付至合同價款的90%。(剩下的交易流程為:上訴人發貨,驗收合格后,付至95%,剩余5%作為質量保證金,保證期:驗收合格交貨2個月后起計算12個月。質保期滿后被上訴人支付剩余5%的貨款。)

(2)被上訴人因資金緊張,無法付款。

(3)被上訴人向上訴人發出委托籌款合同要約:請求上訴人代為籌款2491734.3元(100%貨款減去已支付的貨款,而非現階段應付貨款),并愿意支付相關費用及利息。

假設:上訴人對此要約作出承諾,同意代為籌款,則委托籌款合同成立:需上訴人尋找出借方與被上訴人簽訂借款合同,或者上訴人以其自己的名義與出借方簽訂借款合同——款項到位后,《購銷合同》中被上訴人的付款義務履行完畢,同時被上訴人與出借方的《借款合同》成立,被上訴人需按照《借款合同》履行還款義務——上訴人按照合同約定發貨——《購銷合同》雙方主要義務履行完畢,交易完成——被上訴人僅剩下《借款合同》中的還款義務。但本案系買賣合同糾紛,上訴人要求解除雙方之間的買賣合同關系。因此,上訴人并未對該要約作出任何承諾。

綜上,被上訴人向上訴人發出的函件中包含的一份委托籌款合同要約:詢問上訴人是否可以代為被上訴人進行籌款,而不是同意支付逾期付款利息的承諾。但上訴人并未對此要約做出任何承諾,故被上訴人與上訴人之間的委托籌款合同并沒有成立。要約自然也已經失效。

因此,雙方沒有約定違約責任的情況下,只能依據《合同法》第九十七條的規定“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經履行的,根據履行情況和合同性質,當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施,并有權要求賠償損失?!?/b>故,上訴人只能要求被上訴人賠償損失。

二、一審法院已經綜合考慮本案案情,判令被上訴人承擔上訴人的實際損失。

(一)逾期支付貨款資金占用期間利息:

因雙方沒有約定,故以剩余的全部貨款(包含5%質量保證金)為基數,自應付貨款之日起,支付至上訴人將涉案焊管售出之日止,并參照《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十九條“(一)既未約定借期內的利率,也未約定逾期利率,出借人主張借款人自逾期還款之日起按照年利率6%支付資金占用期間利息的,人民法院應予支持;”的規定,確定資金占用期間逾期付款年利率按6%計算。

(二)轉售第三方產生的差價及截止至立案前的利息:

差價:404017元及以其為基數,自轉售之日起至立案起訴日的利息,同樣參照年利率6%。

(三)因被上訴人逾期付款而導致的倉儲、移庫、吊裝費用273219.07元。

    綜上,上訴人要求被上訴人按照月利率1.5%支付利息缺乏事實和法律依據。一審法院認定事實清楚,適用法律正確,應予維持。

以上代理意見,懇請合議庭予以充分考慮,作出公平、公正的判決,以維護被上訴人的合法權益。

 

代理人:孫榮寧律師

河北泰科律師事務所

                                            2018年6月5日


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