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周xx與張xx、王xx民間借貸糾紛一案代理詞

文章來源:廊坊律師孫榮寧    更新時間:2018-5-21 21:01:47

 周xx與張xx、王xx民間借貸糾紛一案

代  理  詞

尊敬的審判長、審判員:

根據《中華人民共和國民事訴訟法》第58條的規定,我受河北泰科律師事務所的委派,擔任周xx的訴訟代理人,依法參加本案審理,現經法庭調查,依據我國相關法律規定,發表如下代理意見:

通過庭審調查,被告認可借款10萬元的事實。

原被告之間的爭議僅剩:利息的計算依據及金額。

現代理人就上述爭議發表如下意見:

一、二被告向原告出具借條(證據1),原告向二被告支付了借款,原告與二被告之間已經形成《中華人民共和國合同法》規定的借款合同關系。

根據《中華人民共和國合同法》(以下簡稱“合同法”)第210條“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效?!?、《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》(以下簡稱“民間借貸司法解釋”)第9條“具有下列情形之一,可以視為具備合同法第二百一十條關于自然人之間借款合同的生效要件(一)以現金支付的,自借款人收到借款時;”的規定,原告與二被告之間系自然人之間借款,被告向原告出具借條,約定了還款期限,原告向被告提供了借款,雙方之間的借款合同已經生效,雙方形成了借款合同關系。

二、證據三《還款協議》系原告與被告張xx對借款合同的變更,增加了逾期付款違約金條款。

證據三:還款協議“所借保定市周xx現金(以欠條為準)茲定于2003年11月30日前歸還。到期不能歸還,同意支付百分之十違約金。(以欠條為準)協議簽訂人:張xx 2003年7月15日”

根據《合同法》第77條第1款“當事人協商一致,可以變更合同?!钡囊幎?strong>此協議中變更了借款歸還時間,并增加了逾期付款違約金:本金的百分之十。

三、證據四《歸還欠款計劃》系原告與二被告對借條、還款協議的再次變更,增加了利息及違約責任條款。

證據四:歸還欠款計劃“所欠保定市韓村周xx現金10萬元,由于貨物轉緊,第一批保證在陰歷2004年正月十五日前歸還現金2-5萬元。下一批在2004年10月份前全部付清。如不能還清同意按國家法律保護之最高利息連本和息付。同時同意支付違約金按每天10%賠付。(現約定利息1.2%,起息時間在原欠條簽訂之日起算。) 張xx  王xx  2003年12月26日”

同樣,原被告雙方協商一致,變更了借款合同,變更后的合同為:

1.2001年7月19日,原告向被告出借借款10萬元;

2.還款日期為2004年正月十五前歸還2-5萬,2004年10月前付清;

3.借款期間內計算利息,利息的計算標準為1.2%/月,(雖未明確是年利率還是月利率,但根據計算若為年利率1.2%,則每年借款利息為1200元,顯然與高額利息及違約金的合同本意不符,故應認定為1.2%/月,即每月1200元利息。)

4.逾期還款:2004年11月1日起,利息按照國家法律允許范圍內利息的最高計算方式支付;違約金按照每天10%支付。根據《民間借貸司法解釋》第三十條“出借人與借款人既約定了逾期利率,又約定了違約金或者其他費用,出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費用,也可以一并主張,但總計超過年利率24%的部分,人民法院不予支持?!钡囊幎?,被告逾期還款后,應當自2004年11月1日起,按照年利率24%的標準承擔逾期責任。

四、證據五只引起原告訴訟時效中斷的法律后果,并未對利息的計算方式進行變更,應當按照證據四的約定計算利息。

證據五中顯示:“所欠韓村周xx現金十萬元保證2016年12月30日前還清,到期不能還,可將2002年借款時至今(2016年)所有利息一并歸還,以自有資金為保障。(附借款時間為2002年)”

根據《合同法》第七十八條“當事人對合同變更的內容約定不明確的,推定為未變更?!钡囊幎?,該證據證明被告保證在原告允許的合理期限內償還借款,且原被告雙方并未重新變更利息的計算方式。

綜上,利息的計算方法應當以證據四為標準,具體如下:

(1)2001年7月19日至2004年10月31日:利息=10萬元*1.2%/月*39.3個月=47160元;

(2)2004年11月1日起至實際償還之日止(暫計至2018年4月30日):利息=10萬*24%/年*13.5年=324000元

即被告應支付的利息=(1)+(2),截止到2018年4月30日,被告應當支付371160元。

    以上代理意見,懇請合議庭予以充分考慮,作出公平、公正的判決,以維護上訴人的合法權益。

代理人:孫榮寧律師

河北泰科律師事務所

                                                                                                                               2017年4月19日


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